我国民法总论的研究现状及其评析
长春铁路运输法院 林号兵
大陆法学传统民法典多采用“潘德克吞式”的编制体制，即将民法典分为总则、债之关系、物权、亲属及继承五编。民法总则是规定适用于全部私法（民商法）的基本原则，主要内容包括权利主体、权利客体、权利变动、权利的行使。我国没有统一民法典，传统民法典中总则的内容大多规定在现行《民法通则》中，我国民法总论的研究内容也就是传统民法中总则编的内容，本文就我国民法总论研究的主要内容和现状作一些浅要分析。
一、民法的调整对象和本质
我国《民法通则》第2条规定：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。”本文认为，此种对调整对象的表述不够规范，应改为民法调整民事主体之间的平等性财产关系，平等性人身关系以及平等性其他社会关系。依通说，民法所调整的平等性财产关系包括三类：财产所有关系、财产流转关系和财产继承关系。财产所有关系是指因直接占有使用收益处分财产而形成的社会关系，经民法调整形成物权；财产流转关系是指因财产的交换而形成的社会关系，经民法调整形成债权；财产继承关系是指因继承人继承被继承人遗产而发生的社会关系，由继承法调整。平等性的人身关系包括人格关系和身份关系。人格关系是指民事主体之间基于彼此的人格而形成的以主体的人格利益为内容的社会关系，经民法调整形成人格权，如生命权、健康权、姓名权、肖像权等；身份关系是指民事主体之间基于彼此的特定身份而形成的以主体的身份利益为内容的社会关系，经民法调整形成身份权，如荣誉权、亲权等。
另外，基于智力劳动成果而形成的知识产权关系一般被认为是兼具财产内容和人身内容的一种特殊的民法关系而独立于财产关系和人身关系之外。也有学者认为其应属于财产权，但无论如何界定其性质，本文认为知识产权因具有较大的变动性和国际性，不应将其制定在民法典中，而应以民事单行法的方式加以调整。
二、民事法律关系的要素
民事法律关系是法律关系中的私法关系，是由民法所规定的权利义务关系。其主要特征是，当事人相互独立，法律地位平等，大多数情形民法关系的发生取决于当事人的意思。实际上，民事法律关系只是一种法律形式，它的实际内容则是各式各样的社会生活关系，其构成要素有：民事法律关系主体，民事法律关系客体，民事法律关系的内容和民事法律事实。
（1）民事法律主体
在我国民法总论的研究中，民事法律关系主体的类型存在争议，其主要表现为合伙、非法人团体的民事主体地位和法人的分类上。
《民法通则》中将民事法律关系的主体分为两类，自然人和法人，其中个人合伙规定在自然人一章中，法人分为企业法人、机关、事业单位和社会团体法人。民法总论研究中持不同分类的观点大体可分为两种：第一种观点认为，民事法律关系主体分为自然人和团体，团体中分为法人团体，非法人团体和其他团体，合伙属于非法人团体中，也即赋予合伙以独立的法律主体资格；第二种观点认为，民事法律关系主体分为自然人、法人和非法人团体三类，而合伙是区别于非法人团体的没有独立意思表示能力的一种契约关系，因而不具有民事权利主体的资格。
综上可见，其实质同于社团，其对社会经济文化生活亦具有重要贡献，应赋民事主体资格，拥有独立的权利能力、行为能力和诉讼能力。至于合伙的法律地位，本文认为应依合伙的规模和构造具体区分，即对合伙予以分类，如合伙内部已形成独立的意思机关、执行机关，具有类似团体的构造，就应适用团体的规定，承认其是独立的法律关系主体。
关于法人的分类，多数学者在著作中都采用传统的大陆法系国家对法人的分类，认为法人分为公法人和私法人两类。公法人应由公法规定，作为私法的民法只规定私法人，并只调整公法人作为民事主体所从事的民事行为，因而机关作为行政主体其资格的取得不应规定在民法通则中。在私法人中按照成立的基础不同分为社团和财团，社团是人的集合，以社员为其成立基础，公司是其著例；财团是财产的集合，以用于特定的目的事业的财产为成立基础，中国现时各种基金会应属财团法人。以法人的目的为标准可将私法人分为公益法人和营利法人，其目的为公益者为公益法人，其目的为营利者为营利法人。所有的财团法人都是公益法人，社团法人多数为营利法人，也有的属于公益法人。
（2）民事法律关系客体和内容
物是民事法律关系最重要的客体，我国民法总论的研究中存在的主要分歧在对特殊物在动产和不动产的分类上，即林木、庄稼、定着物、建筑物、临时搭建物的法律性质。本文认为，如果是成熟的庄稼应认为其属动产，可独立转移；不成熟的庄稼和林木应属土地的一部分，随土地的权利状况发生变化；定着物、建筑物是独立的不动产；临时搭建物因可随时搬迁拆除，为动产。
民事法律关系的内容是指，民法确认的民事主体享有的民事权利和承担的民事义务的总和。民事权利和民事义务依据不同的标准有多种分类，在不同的法律关系中得到具体体现。在此不赘述。
（3）民事法律事实
民事法律事实是指，民法规定的、能够在民事主体之间引起民法关系发生、变更、消灭的客观事实状态。我国民法总论的研究中对民事法律事实的分类和无权代理制度中存在争议。
1. 民事法律事实的分类
民法通则中仅规定了民事法律行为,“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。”这样的规定不够全面和严谨，许多学者主张沿用大陆法系国家的民事法律事实制度，本文亦赞同此种观点。民事法律事实按与人的意志的关系首先可分为事件和行为。事件包括自然事件和自然状况，事件的特点在于，事件的发生与否是当事人无法预见或无法控制的，非因人的行为所构成。
行为包括适法行为和违法行为两大类。（1）适法行为又可分为表示行为和非表示行为。表示行为是指表示某种心理状态的行为，按有无意思表示分为法律行为和准法律行为。法律行为以意思表示为要素，并依意思表示的内容发生法律效果，是私法中最重要的法律事实，充分体现了私法自治的精神。准法律行为指意思通知、观念通知感情表示行为。非表示行为乃无关人的心理状态的行为，亦称为事实行为，主要有拾得遗失物、无主物先占等。（2）违法行为中，最主要的为侵权行为和债务不履行行为。民法通则中民事法律行为的规定类似于传统民法中适法行为中的表示行为。
2.表见代理
我国民法通则没有关于表见代理的规定,合同法第三章第49条规定了表见代理:行为人没有代理权、超过代理权、或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。表见代理作为无权代理的重要类型，为保护第三人的利益，应规定在代理制度中，这是许多民法学者的共识，但对于其存在基础和发生情形存在不同看法。本文建议根据其他国家的立法经验和我国的实际情况，对表见代理制度的存在在总则中作出概括规定，具体适用情形可在各单行法中加以明确规定。
三、民法总论研究的其他问题
除了对民法总则编的具体问题加以探讨，民法总论还研究民法的起源、历史和概念，民法的基本原则，民法的本质，民法与其它相关部门法的关系，因我国没有统一民法典，许多学者致力于研究民法典的编制体例，民商合一问题。
人事部、对外贸易经济合作部关于印发《国际商务专业技术资格考试暂行规定》及其《实施办法》的通知(已废止)
人事部 对外贸易经济合作部
人事部、对外贸易经济合作部关于印发《国际商务专业技术资格考试暂行规定》及其《实施办法》的通知
1994年1月8日，人事部、外经贸部
为适应我国加快改革开放和建立社会主义市场经济体制的需要，根据《建立国际商务专业技术资格问题的通知》（人职发〔1993〕2号）精神，现将《国际商务专业技术资格考试暂行规定》及《〈国际商务专业技术资格考试暂行规定〉实施办法》印发你们，望遵照执行。
附件一：国际商务专业技术资格考试暂行规定
第一条 为加强对外经济贸易专业队伍的建设，提高外经贸专业人员的素质，客观公正地评价和选拔人才，适应深化改革和扩大对外开放的需要，根据《关于建立国际商务专业技术资格问题的通知》（人职发〔1993〕2号文件精神，特制定本规定。
第二条 国际商务专业技术资格实行全国统一考试制度。国际商务专业目前暂设助理国际商务师和国际商务师两个级别的资格考试。参加考试并成绩合格者，获得相应级别的专业技术资格。
国际商务专业技术资格考试制度建立后，不再进行经济系列（外经贸类）初、中级专业技术职务任职资格的评审工作。
第三条 助理国际商务师资格考试科目为：
1、基础理论：国际营销学、国际商法、国际金融、商品学。
2、专业与实务：国际贸易理论与实务、国际经济合作理论与实务。
3、业务外语：设英语、法语、德语、日语、俄语、意大利语、西班牙语、阿拉伯语等八个语种。参加考试人员任选一种。
国际商务师资格考试科目为：
1、基础理论：国际营销学、国际商法、国际金融、关贸总协定与中国对外贸易。
2、专业与实务：国际贸易理论与实务、国际经济合作理论与实务任选其一、跨国经营理论与实务、国际投资理论与实务。
3、业务外语：同上。
第四条 报名参加助理国际商务师和国际商务师资格考试人员，应拥护中国共产党在社会主义初级阶段的基本路线，遵纪守法、热爱本职、恪守公德。
第五条 报名参加助理国际商务师资格考试的人员，除具备第四条所列条件外，还必须具备下列条件之一：
1、高中毕业后，从事外经贸类专业工作满五年；
2、中等专业学校毕业后，从事外经贸类专业工作满四年；
3、大学专科毕业后，从事外经贸类专业工作满二年；
4、非经济系列外经贸类专业的大学本科毕业。
报名参加国际商务师资格考试的人员，除具备第四条所列条件外，还必须具备下列条件之一：
1、高中、中专毕业取得助理国际商务师资格后，从事外经贸类专业工作满四年；
2、大学专科毕业后，从事外经贸类专业工作满六年；
3、大学本科毕业后，从事外经贸类专业工作满四年；
4、获第二学士学位或研究生班毕业后，从事外经贸类专业工作满二年；
5、获硕士学位后，从事外经贸类专业工作满一年；
6、获博士学位。
第六条 助理国际商务师、国际商务师资格考试每年举行一次。全部考试科目合格者，授予人事部、对外贸易经济合作部统一印制的《专业技术资格证书》，全国范围有效。
第七条 按本规定通过全国统一考试，获得助理国际商务师、国际商务师资格的人员，表明其已具备担任相应职务的专业技术水平和能力。资格不与工资待遇挂钩。单位根据需要，可在获得资格的人员中聘任相应专业技术职务并决定其待遇。
第八条 国际商务专业技术资格考试由人事部和对外贸易经济合作部共同负责，并由各地人事（职改）部门会同外经贸部门组织实施。
第九条 对伪造学历或考试作弊，骗取资格证书者，除取消其资格、收回证书外，还将按有关规定严肃处理。
第十条 本规定有关报考条件、考务工作解释权属人事部：有关考试大纲、参考教材、培训工作解释权属对外贸易经济合作部。
第十一条 本规定适用于国家机关、企业、事业单位，本规定自发布之日起执行。
附件二：《国际商务专业技术资格考试暂行规定》实施办法
一、本办法根据人事部、对外贸易经济合作部《关于建立国际商务专业技术资格问题的通知》（人职发〔1993〕2号）和《国际商务专业技术资格考试暂行规定》制定。
二、国际商务专业技术资格考试从1994年开始实施。考试日期定为每年8月的第三个星期日。报名时间为前一年的12月底。
如遇特殊情况，经批准，可调整考试时间。
三、国际商务专业技术资格考试分两个半天进行。上午考基础理论，时间两个半小时。下午考专业与实务，时间两小时，业务外语，时间一小时。
四、参加国际商务专业技术资格考试，均由本人提出申请，到当地考试管理机构报名。考试管理机构按规定程序和报名条件审查合格后，发给准考证。考生凭准考证在指定的时间、地点参加考试。
五、考场原则在地（市）设置，必要时可在县设置。中央和国务院各部门及其直属单位的人员按属地的原则参加考试。
六、加强考生考前培训工作。各地辅导班、培训班必须具备场地、师资、教材等条件，经省、自治区、直辖市经贸厅（委）会同人事（职改）部门审批。坚持考试和培训分开。参与考试工作人员不得参与培训工作。参加培训坚持自愿的原则，费用由考生个人支付。
七、严格执行考务工作的有关规章制度，做好试卷在命题、印制、发送和保管过程中的保密工作，严格考场纪律，严禁弄虚作假，对违反规章制度者，应按规定进行处理。
八、各地人事（职改）部门会同各地外经贸部门组织实施考试工作。具体实施办法由各地根据自己的实际情况确定。
