浅谈正当防卫的条件
这里所说的正当防卫，是指一般正当防卫。正当防卫必须符合一定条件，否则就会造成新的不法侵害。
(一)存在现实的不法侵害
正当防卫是制止不法侵害、保护合法权益的行为，理所当然以存在现实的不法侵害为前提。因而，现实的不法侵害是正当防卫的起因条件。
不法侵害即违法侵害，包括犯罪行为与其他违法行为。因为犯罪行为与其他违法行为都是侵犯合法权益的行为，而合法权益都是受法律保护的，没有理由禁止公民对其他违法行为进行正当防卫。公民在面临其他违法行为时，事实上也可能需要进行正当防卫。有些行为是犯罪行为还是其他违法行为也往往难以区分，如果将不法侵害限定为犯罪行为，则不利于公民行使正当防卫权。刑法使用“不法”一词，而没有使用“犯罪”一词，表明对其他违法行为可以进行正当防卫。但是，也并非对任何违法犯罪行为都可以进行防卫，只是对那些具有攻击性、破坏性、紧迫性的不法侵害，在采取正当防卫可以减轻或者避免危害结果的情况下，才宜进行正当防卫。
不法侵害应是人实施的不法侵害。在野生动物侵害合法权益时，理当可以进行反击，不存在正当防卫的问题；在饲养人唆使其饲养的动物侵害他人的情况下，动物是饲养人进行不法侵害的工具，将该动物打死打伤的，事实上属于使用给不法侵害人的财产造成损害的方法进行正当防卫。
对于没有达到责任年龄、不具有责任能力的人的侵害，能否实施正当防卫，是颇有争议的问题。应当认为，作为正当防卫对象的“不法侵害”与作为犯罪成立条件的“违法性”不是等同含义，即对于成立犯罪与违法行为所要求的“不法”与作为正当防卫对象的“不法”应当作出不同理解。正当防卫并非对不法侵害行为的制裁，而是针对不法侵害所采取的保护法益的手段，故不能像制裁犯罪与违法行为那样，要求正当防卫所针对的不法侵害也具有主客观统一性。所以，对于没有达到责任年龄、不具有责任能力的人的侵害行为，可以实施正当防卫。不过，为了尽可能全面地保护合法权益，在这种情况下，对防卫的必要性应当更严格地限制，虽然不要求只能在不得已的情况才进行防卫，但应尽量限制在必要的场合。
不法侵害不限于作为的不法侵害。对于不作为的不法侵害，如果只能由不作为人履行义务，需要进行正当防卫的，也可以进行正当防卫。
不法侵害必须是现实存在的。如果并不存在不法侵害，但行为人误认为存在不法侵害，因而进行所谓防卫的，属于假想防卫。假想防卫不是正当防卫，如果行为人主观上有过失，且刑法规定为过失犯罪的，就按过失犯罪处理；如果行为人主观上没有过失，则按意外事件处理。至于故意针对合法行为进行“反击”的行为(如以暴力妨碍国家机关工作人员依法执行公务)，则不是假想防卫，而是故意违法犯罪行为。
(二)不法侵害正在进行
不法侵害正在进行时，才使合法权益处于紧迫的被侵害或者威胁之中，才使防卫行为成为保护合法权益的必要手段。不法侵害正在进行，是指不法侵害已经开始并且尚未结束。
关于不法侵害的开始时间，在一般情况下，应以不法侵害人着手实行不法侵害时为其开始。但在不法侵害的现实威胁十分明显、紧迫，待其着手实行后来不及减轻或者避免危害结果时，也应认为不法侵害已经开始。应予注意的是，有些犯罪的预备行为，相对于其他犯罪而言属于已经着手的实行行为，在这种情况下应认为不法侵害已经开始。例如，为了杀人而侵入他人住宅的，在不法侵害人开始侵入他人住宅时，就可以针对已经开始的不法侵入住宅的行为进行正当防卫。
关于不法侵害的结束时间，从实质上而言是指合法权益不再处于紧迫、现实的侵害、威胁之中，或者说不法侵害已经不可能(继续)侵害或者威胁合法权益，具体表现为以下几种情况：不法侵害人已被制服；不法侵害人已经丧失了侵害能力；不法侵害人已经自动中止了不法侵害；不法侵害人已经逃离现场；不法侵害行为已经造成了危害结果并且不可能继续造成更严重的危害结果。应当指出的是，在财产性违法犯罪的情况下，行为虽然已经既遂，但在现场还来得及挽回损失的，应当认为不法侵害尚未结束，可以实行正当防卫。例如，抢劫犯使用暴力劫得财物，抢劫罪虽已既遂，但当场对抢劫犯予以暴力反击夺回财物的，应认为是正当防卫。
在不法侵害尚未开始或者已经结束时，进行所谓“防卫”的，称为防卫不适时。防卫不适时有两种情况：一是事前加害或事前防卫；二是事后加害或事后防卫。防卫不适时构成犯罪的，应当负刑事责任。
(三)具有防卫意识
一般认为，正当防卫也是主客观相统一的行为，具有防卫意识的行为，才可能成立正当防卫。
防卫意识包括防卫认识与防卫意志。防卫认识，是指防卫人认识到不法侵害正在进行。防卫意志，是指防卫人出于保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害的目的。
防卫挑拨、相互斗殴、偶然防卫等不具有防卫意识的行为，不属于正当防卫。防卫挑拨，是指为了侵害对方，故意挑起对方对自己进行侵害，然后以正当防卫为借口，给对方造成侵害的行为。这种行为不具有防卫意识，是滥用正当防卫的行为，因而是故意犯罪。相互斗殴，是指双方以侵害对方身体的意图进行相互攻击的行为。由于斗殴的双方都具有不法侵害他人的意图，而没有防卫意识，故不属于正当防卫，符合犯罪构成要件的，成立聚众斗殴罪、故意伤害罪等。但是，在斗殴过程中或结束时，也可能出现正当防卫的前提条件，因而也可能进行正当防卫。例如，在相互斗殴中，一方求饶或者逃走，另一方继续侵害的，前者可以出于防卫意识进行正当防卫。偶然防卫，是指故意侵害他人合法权益的行为，巧合了正当防卫的其他条件。如甲故意用枪射击乙时，乙刚好在持枪瞄准丙实行故意杀人行为，但甲对乙的行为一无所知。我国刑法理论的通说认为，甲的行为不属于正当防卫。
(四)针对不法侵害人本人进行防卫
在具备正当防卫的前提条件，也具有防卫意识时，只能针对不法侵害人本人进行防卫。这是正当防卫的本质决定的。正当防卫是制止不法侵害、保护合法权益的行为，不法侵害是由不法侵害人直接实施的，针对不法侵害人进行防卫，使不法侵害人不再继续实施不法侵害行为，才可能制止不法侵害，保护合法权益。即使在共同违法犯罪的情况下，也只能对正在进行不法侵害的人进行防卫，不能针对没有正在进行不法侵害的人进行防卫。
一般来说，针对不法侵害人进行防卫包括两种情况：一是针对不法侵害人的人身进行防卫，如束缚不法侵害人的身体、造成不法侵害人伤亡；二是针对不法侵害人的财产进行防卫，即当不法侵害人使用自己的财产作为犯罪工具或者手段时，如果能够通过毁损其财产达到制止不法侵害、保护合法权益的目的，则可以通过毁损其财产进行正当防卫。
防卫行为本身既可能已经给不法侵害人的人身或者财产造成了实际损害，也可能只具有造成损害的危险。行为人在面临正在进行的不法侵害时，实施了某种行为，也制止了不法侵害，但其行为在客观上根本不可能被视为犯罪的客观行为时，理所当然不具有犯罪性，没有必要认定为正当防卫。例如，甲为了盗窃财物于夜间不法侵入乙的住宅，乙发现后喊了一声“谁”，甲便逃走了。由于乙的行为没有造成也不可能造成损害结果，不可能被误认为犯罪，故没有必要认定乙的行为是正当防卫。防卫行为制止了不法侵害时，当然属于正当防卫；但正当防卫的成立并不以防卫行为现实地排除了不法侵害为前提。换言之，只要具有排除不法侵害的可能性与必要性，即使客观上没有排除不法侵害，也依然成立正当防卫。例如，对正在进行的抢夺犯罪进行正当防卫的，即使不法侵害人仍然夺走了财物，也成立正当防卫。
对于针对第三者进行所谓防卫的，应视不同情况处理。如果故意针对第三者进行所谓防卫，就应作为故意犯罪处理；如果误认为第三者是不法侵害人而进行所谓防卫的，则以假想防卫来处理。
(五)没有明显超过必要限度造成重大损害
防卫行为必须没有明显超过必要限度造成重大损害，否则便是防卫过当。其中的“必要限度”，应以制止不法侵害、保护合法权益所必需为标准。至于是否“必需”，则应通过全面分析案情来判断。一方面，要分析双方的手段、强度、人员多少与强弱、在现场所处的客观环境与形势。防卫手段通常是由现场的客观环境决定的，防卫人往往只能在现场获得最顺手的工具，不能要求防卫人在现场选择比较缓和的工具。问题在于如何使用防卫工具即打击部位与力度。对此，应根据各种客观情况，判断防卫人在当时的情况下应否、能否控制防卫强度。另一方面，还要权衡防卫行为所保护的合法权益性质与防卫行为所造成的损害后果，即所保护的合法权益与所损害的利益之间，不能悬殊过大，不能为了保护微小权利而造成不法侵害人重伤或者死亡。
需要注意的是，并非凡是超过必要限度的，都是防卫过当，只有“明显”超过必要限度造成重大损害的，才是防卫过当。首先，轻微超过必要限度的不成立防卫过当，只有存能够被清楚、容易地认定为超过了必要限度时，才可能属于防卫过当。其次，造成一般损害的不成立防卫过当，只有造成重大损害的，才可能属于防卫过当。最后，上述正当防卫的必要限度条件不适用于对严重危及人身安全的暴力犯罪所进行的防卫(特殊正当防卫)；
作者：褚静
湖北省人民政府关于印发《湖北省征地补偿安置争议协调裁决办法》的通知
湖北省人民政府
湖北省人民政府关于印发《湖北省征地补偿安置争议协调裁决办法》的通知
鄂政发〔2010〕13号
各市、州、县人民政府，省政府各部门：
现将《湖北省征地补偿安置争议协调裁决办法》印发给你们，请认真贯彻执行。
二○一○年二月二十一日
湖北省征地补偿安置争议协调裁决办法
第一章总则
第一条为规范征地补偿安置争议协调裁决行为，保护公民、法人和其他组织的合法权益，根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》规定，结合本省实际，制定本办法。
第二条本办法适用于省人民政府批准征地而引发的征地补偿安置争议的协调和裁决。
法律、法规对征地补偿安置争议协调裁决另有规定的，从其规定。
第三条省人民政府是征地补偿安置争议的裁决机关。省人民政府国土资源行政主管部门具体承办依法由省人民政府裁决的征地补偿安置争议案件。
市、州、县（含市、区，下同）人民政府负责对本辖区内的征地补偿安置争议案件进行协调。
第四条征地补偿安置争议应当先协调后裁决，并遵循合法、公正、公开、及时、便民的原则。
第五条征地补偿安置争议协调裁决期间，不影响征地方案的实施。
第二章协调裁决范围
第六条被征地的农村集体经济组织或被征地农民是协调裁决的申请人。批准征地补偿安置方案的市、州、县人民政府是裁决的被申请人。
申请人委托代理人提出协调裁决申请的，代理人不得超过2人，并应当提交授权委托书、代理人身份证明等相关材料。
申请人超过5人的，应当推选1至5名代表人参加协调裁决；在指定期限内未选定的，由协调裁决机关指定。
第七条有下列征地补偿安置争议之一的，可以申请协调和裁决：
(一)征地补偿安置标准依据的适用；
(二)被征土地的地类、等级的认定；
(三)被征土地农村集体经济组织人均耕地面积的认定；
(四)被征土地前三年平均年产值的确定；
(五)区片综合地价或统一年产值的适用标准；
(六)征地补偿费倍数的确认；
(七)法律法规规章规定的其他属于征地补偿安置争议的事项。
第八条协调、裁决申请有下列情形之一的，决定不予受理：
(一)申请人与征地补偿安置无利害关系的；
(二)超出本办法规定的期限提出协调裁决申请的；
(三)未经协调直接申请裁决的；
(四)已经与有关部门签订了征地补偿安置协议且部分或全部履行后反悔的；
(五)经协调已经达成一致意见，申请人又以同一事实和理由申请裁决的；
(六)裁决机关已下达准予撤回裁决申请或者裁决决定，申请人又以同样理由申请裁决的；
(七)申请人就同一争议提起行政复议或行政诉讼，行政复议机关或人民法院已经依法受理的；
(八)其他不属于本办法规定的协调、裁决事项。
第三章协调
第九条申请人对本办法第七条所列事项有异议的，可以自征地补偿安置方案公告之日起60日内，向批准征地补偿安置方案的市、州、县人民政府申请协调。
第十条申请人提出征地补偿安置争议协调申请，应当提交下列材料：
(一)协调申请书；
(二)申请人身份证明；
(三)征地补偿安置争议的有关证据材料；
(四)协调机关认为应当提供的其他材料。
第十一条市、州、县人民政府应当在收到协调申请书之日起5日内进行审查，决定是否受理。符合受理条件的，制作受理通知书，并发送申请人；不符合受理条件的，决定不予受理，并书面告知申请人。
第十二条市、州、县人民政府应当自收到申请之日起60日内进行协调，并作出协调意见书。
第十三条协调意见书应当载明以下事项：
(一)主持人和参加人员的基本情况；
(二)协调过程；
(三)争议的主要问题和基本事实；
(四)经协调达成协议的内容或者未达成协议的主要分歧；
(五)未达成协议的，申请人申请裁决的权利和期限。
协调意见书应当由申请人签字，并加盖市、县人民政府印章。
第四章裁决
第十四条征地补偿安置争议经协调未达成一致意见的，申请人自收到协调意见书之日起15日内，可以向省人民政府申请裁决，申请书直接递交省人民政府国土资源行政主管部门。
协调机关未在规定时间内进行协调或出具协调意见的，申请人在协调期满之日起15日内提出。
第十五条申请裁决，应当提交下列材料：
(一)裁决申请书；
(二)申请人的身份证明；
(三)协调意见书；
(四)被征收土地的所有权证或其他权属证明；
(五)省人民政府国土资源行政主管部门认为应当提供的其他材料。
第十六条省人民政府国土资源行政主管部门应当自收到裁决申请之日起5日内对申请事项进行审查，决定是否受理。符合受理条件的，制作受理通知书，并发送申请人；不符合受理条件的，决定不予受理，并书面告知申请人。
申请材料不齐全或者表述不清楚的，应当自收到裁决申请之日起5日内一次性告知申请人需要补正的事项和合理的补正期限。无正当理由逾期不补正的，视为申请人放弃裁决申请。补正申请材料所用时间不计入裁决期限。
第十七条省人民政府国土资源行政主管部门自受理裁决申请之日起7日内，将裁决申请书副本发送被申请人。
被申请人自收到裁决申请书副本之日起15日内，向省人民政府国土资源行政主管部门提交书面答复和相关证据。没有按时提交或者不提交的，不影响裁决的进行。
第十八条征地补偿安置争议裁决，一般实行书面审查。省人民政府国土资源行政主管部门认为确有必要的，可以进行实地调查。
第十九条省人民政府国土资源行政主管部门对裁决申请事项进行调查时，调查人员不得少于2人，并应当向被调查人出示证件。被调查人应按照调查人员的要求提供有关文件和材料。
调查人员应当场制作调查笔录，由被调查人、调查人员分别签名或者盖章。
第二十条征地补偿安置争议裁决前，省人民政府国土资源行政主管部门可以组织再次协调。
省人民政府国土资源行政主管部门应在协调5日前，将协调的时间和地点通知当事人。
第二十一条省人民政府国土资源行政主管部门组织协调时，应当充分听取申请人和被申请人的意见，认真审查双方提出的事实、理由和证据；组织协调时，可邀请有关单位和个人参加。
第二十二条省人民政府国土资源行政主管部门组织协调达成一致意见的，应制作协调意见书。协调意见书应由申请人和被申请人签字盖章，并加盖国土资源行政主管部门印章。
第二十三条有下列情形之一的，中止裁决并作出中止裁决通知书：
(一)作为申请人的自然人死亡，其近亲属尚未确定是否参加行政裁决的；
(二)作为申请人的自然人下落不明或者被宣告失踪的；
(三)裁决需要以其他案件的审理结果为依据，而其他案件尚未审结的；
(四)需要对相关规范性文件合法性进行审查的；
(五)因不可抗力或者其他特殊情形需要中止的。
中止裁决的情形消除后，恢复裁决。中止时间不计入裁决期限。
第二十四条有下列情形之一的，终止裁决并作出终止裁决决定书：
(一)在作出裁决前，申请人与被申请人自行达成协议的；
(二)经协调，申请人与被申请人达成一致意见的；
(三)申请人要求撤回裁决申请，经批准同意的；
(四)作为申请人的自然人死亡，没有近亲属或者其近亲属放弃裁决请求的；
(五)受理裁决申请后，发现该裁决申请不符合本办法规定的受理条件的。
第二十五条省人民政府国土资源行政主管部门应当根据不同情况，提出如下裁决意见：
(一)事实清楚、证据确凿、适用依据正确的，维持被申请人就裁决申请事项作出的有关决定；
(二)事实不清、证据不足、适用依据错误的，撤销或者直接变更被申请人就裁决申请事项作出的有关决定；撤销被申请人就裁决申请事项作出的有关决定的，责令被申请人在规定期限内依法重新作出有关决定。
第二十六条省人民政府国土资源行政主管部门自受理裁决申请之日起60日内提出裁决意见，报省人民政府审定。情况复杂，不能在规定期限内提出裁决意见的，经省人民政府国土资源行政主管部门负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过30日。
省人民政府国土资源行政主管部门应自省人民政府批准裁决意见之日起10日内制作裁决书，送达申请人和被申请人。裁决书一经送达，即发生法律效力。
第二十七条被申请人应当履行裁决决定。被申请人不履行或者无正当理由拖延履行裁决决定的，由省人民政府国土资源行政主管部门责令其限期履行。
经责令履行，仍拒不履行的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。
第二十八条不予受理决定书、终止裁决决定书和裁决书加盖“湖北省人民政府征地补偿安置争议协调裁决专用章”；其他法律文书加盖省人民政府国土资源行政主管部门印章。
第五章附则
第二十九条因青苗和地上附着物的种类、数量的认定，以及补偿费用的支付方式等引起的争议，由各市州人民政府处理。
第三十条本办法规定的有关协调裁决期限以工作日计算。
第三十一条本办法自2010年1月1日起施行，有效期5年。
